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一、“虛假印章”的認(rèn)定
“虛假印章”概念只是俗稱,從法律規(guī)范角度講,并沒有在司法案例中出現(xiàn)過(guò)此稱謂,法院在判決理由中也很少認(rèn)定“虛假印章”,而是使用與備案印章或?qū)嶋H使用印章不一致印章,或爭(zhēng)議印章等稱謂。“虛假印章”的認(rèn)定,往往從與備案印章、曾經(jīng)使用印章是否一致,是否被他人冒用、私刻、偽造角度來(lái)認(rèn)定的。
“虛假印章”構(gòu)成犯罪的認(rèn)定須具備以下條件:
(一)行為人在主觀上是出于故意,至于行為人出于何種動(dòng)機(jī)不影響犯罪的成立。
(二)行為人在客觀上實(shí)施了偽造、變?cè)煊≌碌男袨椤?/span>“偽造”,是指沒有制作權(quán)的人,冒用名義,非法制作印章的行為;“變?cè)臁?,是指用涂改、擦消、拼接等方法,?duì)真實(shí)的印章進(jìn)行改制,變更其原來(lái)真實(shí)內(nèi)容的行為。行為人可能只實(shí)施其中一種,也可能實(shí)施幾種,行為人只要實(shí)施了上述行為之一就構(gòu)成犯罪。
(三)行為人侵害的對(duì)象是國(guó)家機(jī)關(guān)、公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體、武裝部隊(duì)的印章。這里所說(shuō)的“國(guó)家機(jī)關(guān)”,是指各級(jí)國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)、黨政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)、軍事機(jī)關(guān);“公司”,是指在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司;“企業(yè)”,是指以盈利為目的,從事生產(chǎn)、流通、科技、服務(wù)等活動(dòng)的社會(huì)經(jīng)濟(jì)組織;“事業(yè)單位”,是指依照法律、行政法規(guī)或有關(guān)規(guī)定成立,從事教育、科技、文化、衛(wèi)生等社會(huì)服務(wù)的組織,事業(yè)單位一般不以營(yíng)利為目的;“人民團(tuán)體”,是指人民群眾團(tuán)體,包括工會(huì)、共青團(tuán)、婦聯(lián)、科協(xié)、僑聯(lián)、臺(tái)聯(lián)、青聯(lián)、工商聯(lián)等單位;“武裝部隊(duì)”,是指中國(guó)人民解放軍和中國(guó)人民武裝警察部隊(duì);“印章”,是指刻有國(guó)家機(jī)關(guān)、公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體組織名稱的公章或者某種特殊用途的專用章和武裝部隊(duì)用于各種公務(wù)性文件、公函、命令、通告等文件中能夠代表部隊(duì)的印章。
(四)印章一經(jīng)備案,即具有公示效力,不會(huì)被認(rèn)定為“虛假印章”。
企業(yè)刻制公章時(shí),需要在公安備案公章,辦理工商登記手續(xù)時(shí),需要在工商備案公章,從這個(gè)角度講,我國(guó)實(shí)際存在印章備案制度的。備案印章應(yīng)具備公示效力,法律保護(hù)市場(chǎng)主體對(duì)備案印章的合理信賴。
最高人民法院(2015)民申字第1748號(hào)“彭良兵與中十冶集團(tuán)有限公司、廣西川惠皓鼎置業(yè)發(fā)展有限公司等建設(shè)工程施工合同糾紛案”中,盡管工商材料中出現(xiàn)了五種不同印文的中十冶集團(tuán)印章,且均與中十冶集團(tuán)提供作為檢材的印文不符,但最高法院仍認(rèn)定工商備案印章具有公示效力,當(dāng)事人有充分理由相信工商備案材料中印章的真實(shí)性。
(五)印章曾被使用或正在使用,即視為該印章能夠代表所屬單位的真實(shí)意思表示,則該印章也不存在“虛假印章”的問(wèn)題。
實(shí)踐中,同一單位使用多枚印章的情況較為普遍。如果能證明印章曾被使用或正在使用,即使與備案章不一致,通常也不會(huì)認(rèn)定為“虛假公章”。
最高人民法院(2015)民申字第2396號(hào)“山東興康醫(yī)療器械有限公司與薛啟盟、陳興旺等民間借貸糾紛一案”認(rèn)定,由于原審法院已查明原審被告在向濟(jì)南市高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)相關(guān)部門提交的文件中及與案外人進(jìn)行正常的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)時(shí)均使用過(guò)其私刻的“山東興康醫(yī)療器械有限公司”的公章,為上訴人行使相應(yīng)的權(quán)利,上訴人均未提出異議,時(shí)任法定代表人也未予以否認(rèn),因此,被上訴人作為債權(quán)人有理由相信上訴人的擔(dān)保行為是真實(shí)有效的。
(六)印章確被證明被他人私刻、偽造、冒用的,且排除經(jīng)備案、曾使用或知曉等情形的,將被認(rèn)定為“虛假印章”。
如各方舉證證明,或所涉刑事案件調(diào)查結(jié)果等足以證明印章確被他人私刻、偽造、冒用,且排除經(jīng)備案、曾使用或知曉等情形的,則該印章將被認(rèn)定為“虛假印章”,即不代表所屬單位真實(shí)意思表示。
二、“虛假印章”的舉證責(zé)任
對(duì)于爭(zhēng)議印章是否為“虛假印章”,是否能夠代表所屬單位的真實(shí)意思表示,首先面對(duì)的就是舉證責(zé)任及分配問(wèn)題。司法實(shí)踐中通常按照如下原則分配各方舉證責(zé)任。
(一)虛假印章未查獲是否影響對(duì)犯罪的認(rèn)定。偽造、變?cè)煊≌虏粌H包括制作人制作或通過(guò)拼接等方式進(jìn)行虛假印章的制作,也包括在證件或公文上直接偽造、變?cè)煊≌碌男袨?。而?duì)于后一種偽造、變?cè)煊≌碌姆缸镄袨椋瑹o(wú)論印章是否仍然存在、無(wú)論是否已經(jīng)起獲,危害行為已經(jīng)實(shí)施,危害結(jié)果已經(jīng)產(chǎn)生,構(gòu)成了犯罪完整的客觀方面; 如果其他構(gòu)成要件也符合,那么即便是未起獲偽造、變?cè)斓奶摷儆≌?,也?gòu)成犯罪,具有刑事可罰性。
(二) (二)偽造、變?cè)煊≌滤痰膯挝徊淮嬖诨蛎Q不正確是否影響犯罪的構(gòu)成。首先,《刑法》設(shè)立偽造、變?cè)煊≌骂惙缸锏哪康木驮谟诒Wo(hù)印章的社會(huì)公共信用。印章作為制作權(quán)人的重要憑證,在公文或證件上加蓋,則能夠證明該公文或證件與制作權(quán)人的直接關(guān)系。其次,應(yīng)考慮犯罪嫌疑人偽造、變?cè)煊≌碌姆缸飫?dòng)機(jī),其目的主要在于通過(guò)偽造、變?cè)煨袨槭谷藗冏阋孕刨嚻鋫卧臁⒆冊(cè)旌蟮挠≌?,從而達(dá)到欺詐、牟利等其他非法主觀目的。基于上述兩方面的分析,雖然偽造、變?cè)煊≌滤痰膯挝徊淮嬖诨蛎Q有誤,但這一行為具備了欺騙性,使社會(huì)公眾信賴了這一公章所對(duì)應(yīng)的單位履行的職能,能夠有效地實(shí)現(xiàn)自己偽造、變?cè)煊≌碌哪康? 同時(shí),這一虛假行為存在的本身擾亂了印章的社會(huì)公共信用,侵害了所保護(hù)的法益,具有社會(huì)危害性,應(yīng)當(dāng)具有刑事可罰性。
三、“虛假印章”所涉合同效力的認(rèn)定
“虛假印章”所涉文件包括承諾、合同等效力的認(rèn)定,往往是案件各方的爭(zhēng)議焦點(diǎn)問(wèn)題。如果爭(zhēng)議印章被認(rèn)定為“虛假印章”,即爭(zhēng)議印章與印章所屬單位的備案印章、正在使用印章不一致,且未曾被印章所屬單位使用過(guò),則該“虛假印章”會(huì)被認(rèn)定為不能視為印章所屬單位的真實(shí)意思表示,所涉合同往往被認(rèn)定為無(wú)效或未成立。但“虛假印章”所涉文件、合同,往往與表見代表、表見代理、職務(wù)行為等連接在一起,從而致使“虛假印章”所涉文件、合同并非當(dāng)然無(wú)效或未成立。
(一)企業(yè)法定代表人或代理人使用“虛假印章”,或同時(shí)經(jīng)法定代表人或代理人簽署,一般應(yīng)認(rèn)定合同成立并生效。
企業(yè)法定代表人使用“虛假印章“的文件、合同,或者同時(shí)經(jīng)法定代表人簽字的文件、合同,企業(yè)法定代表人在履行職務(wù)行為時(shí)的簽字或蓋章均可使合同成立,此時(shí)印章真實(shí)與否已不重要。
(二)公司法定代表人私刻公章,從事明顯屬于違反法定忠實(shí)義務(wù)的無(wú)權(quán)代表行為,具有明顯的超越代表權(quán)的外觀,相對(duì)方不構(gòu)成善意,代表行為無(wú)效。
四、“虛假印章”的法律后果
(一)“虛假印章”所侵害的對(duì)象是國(guó)家機(jī)關(guān)、公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體的,構(gòu)成《刑法》第二百八十條:
【偽造、變?cè)?、買賣國(guó)家機(jī)關(guān)公文、證件、印章罪】偽造、變?cè)?、買賣或者盜竊、搶奪、毀滅國(guó)家機(jī)關(guān)的公文、證件、印章的,處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利,并處罰金;情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金。
這里的“情節(jié)嚴(yán)重”,主要是指多次或者大量偽造、變?cè)煊≌?;妨害?guó)家機(jī)關(guān)重要的印章的管理的;造成惡劣的政治影響、重大的經(jīng)濟(jì)損失等嚴(yán)重危害后果的;動(dòng)機(jī)、目的惡劣的,如出于打擊報(bào)復(fù)或者誣陷他人的目的的;等等。
【偽造公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體印章罪】偽造公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體的印章的,處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利,并處罰金。
需要特別注意的是對(duì)于侵害公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體的印章的行為不包含變?cè)煨袨?。因此變?cè)旃?、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體的印章的不構(gòu)成犯罪,但也違反了《治安管理處罰法》第五十二條“有下列行為之一的,處十日以上十五日以下拘留,可以并處一千元以下罰款;情節(jié)較輕的,處五日以上十日以下拘留,可以并處五百元以下罰款:(一)偽造、變?cè)旎蛘哔I賣國(guó)家機(jī)關(guān)、人民團(tuán)體、企業(yè)、事業(yè)單位或者其他組織的公文、證件、證明文件、印章的,應(yīng)當(dāng)受到行政處罰……”。
(二)“虛假印章”所侵害的是武裝部隊(duì)的,構(gòu)成《刑法》第三百七十五條:
【偽造、變?cè)?、買賣武裝部隊(duì)公文、證件、印章罪】偽造、變?cè)?、買賣或者盜竊、搶奪武裝部隊(duì)公文、證件、印章的,處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利;情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以上十年以下有期徒刑。
另外根據(jù)相關(guān)司法解釋規(guī)定,偽造、變?cè)臁①I賣或者盜竊、搶奪武裝部隊(duì)公文、證件、印章,具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)依照本款的規(guī)定,以偽造、變?cè)臁①I賣武裝部隊(duì)公文、證件、印章罪或者盜竊、搶奪武裝部隊(duì)公文、證件、印章罪定罪處罰:
(1)偽造、變?cè)臁①I賣或者盜竊、搶奪武裝部隊(duì)公文一件以上的;
(2)偽造、變?cè)臁①I賣或者盜竊、搶奪武裝部隊(duì)軍官證、士兵證、車輛行駛證、車輛駕駛證或者其他證件二本以上的;
(3)偽造、變?cè)?、買賣或者盜竊、搶奪武裝部隊(duì)機(jī)關(guān)印章、車輛牌證印章或者其他印章一枚以上的。數(shù)量達(dá)到上述規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)五倍以上或者造成嚴(yán)重后果的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為本款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”。
(三)實(shí)踐中,偽造印章的實(shí)質(zhì)目的是為了進(jìn)行其他活動(dòng),如行為人企圖實(shí)施更為嚴(yán)重的罪行而偽造印章,時(shí)常構(gòu)成偽造印章罪與其他罪名的牽連犯。在刑法條文沒有明確規(guī)定的情況下,根據(jù)刑法原理,對(duì)牽連犯從一重罪處罰,即以行為人實(shí)施的重罪定罪處理,將偽造印章的行為作為實(shí)施重罪的犯罪手段被包含吸收。另外,偽造印章與后續(xù)犯罪也可能沒有刑法上的因果關(guān)系,行為人則應(yīng)以偽造印章罪和后續(xù)使用印章犯罪數(shù)罪并罰。例如,行為人以販賣假章為目的偽造了公司印章,但假章一直未能銷售出去,轉(zhuǎn)而使用偽造的印章進(jìn)行詐騙,就應(yīng)當(dāng)以偽造公司印章罪和詐騙罪數(shù)罪并罰。
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